SERVICES FINANCIERS

Registre central du bénéficiaire effectif

 

Une partie de la tendance actuelle, que ce soit à travers les directives communautaires, les positions de l'OCDE, ou même celle de la tendance mondiale résultant du climat économique actuel (lutte contre le blanchiment de capitaux, financement du terrorisme, etc.), a amené une quête de transparence (en général ) et l'échange d'informations fiscales.

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À la suite de la FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act) et du CRS (Common Reporting Standard), l'échange automatique d'informations a conduit le Portugal à transposer les directives 2015/849 / UE et 2016/2258 / UE dans l'ordre juridique interne résultant de la loi 83 / 2017 du 18 août, et plus précisément, en créant un registre central du bénéficiaire effectif par la loi 89/2017 du 21 août 2017.

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L'objectif est clair et est poursuivi depuis 2011 avec diverses directives communautaires - il vise à réaliser l'échange automatique d'informations, plutôt que sur demande comme cela se fait actuellement.

 

Arrivé à ce stade, et peut-être pas au courant que, dans le monde bancaire, la loi 64/2016 a déjà enclenché la transparence et l'échange automatique d'informations, nous sommes face à une véritable loi contre le blanchiment d'argent (loi 83/2017 consistant en 191 articles) et la création d'un registre central des bénéficiaires effectifs («RCBE»).

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Maintenant, qui est couvert par un tel système?

Les articles 3, 4 et 5 de la loi 83/2017 indiquent qui sont les entités tenues de se conformer et comprennent les banques en général (établissements de crédit, sociétés financières, sociétés d'investissement, etc.) et les professionnels qui peuvent entrer en contact avec les bénéficiaires par le biais de les transactions qu'ils entreprennent telles que les avocats, les notaires, les notaires, les comptables agréés, les auditeurs et notamment les commerçants qui effectuent des transactions de biens (ou fournissent des services) lorsque le paiement est effectué en espèces et en plus des prestataires de services aux entreprises et autres entités non constituées en société.

 

Ces entités doivent conserver des informations sur leurs clients (règles Know Your Client ou KYC), qui doivent être obtenues avant le début de la relation juridique, bien que certaines exceptions soient prévues dans lesquelles le devoir d'identification et de diligence raisonnable (articles 23 et 24) peut être rempli. après le début de la relation commerciale. Dans le cadre du processus d'identification et de diligence raisonnable, il incombe à l'entité de savoir qui est le bénéficiaire effectif effectif dans le cas des entités juridiques ou des centres d'intérêt de ces entités non constituées en société (c'est-à-dire les fiducies).

Le bénéficiaire effectif est défini par l'article 30, et l'article 34 fait référence à la consultation d'un registre central régi par la loi 89/2017 du 21 août 2017.

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Il est cependant intéressant de discerner qui est considéré comme un bénéficiaire effectif en vertu de la loi sur le blanchiment d'argent:

A) La ou les personnes physiques qui détiennent ou contrôlent en fin de compte, directement ou indirectement, un pourcentage suffisant d'actions ou de droits de vote ou de participation dans une entité constituée;

B) la ou les personnes physiques exerçant un contrôle par d'autres moyens sur cette entité constituée;

C) La personne ou les personnes détenant la haute direction si, après que tous les moyens possibles ont été épuisés et à condition qu'il n'y ait aucune raison de soupçonner:

I) Aucune personne n'a été identifiée conformément aux paragraphes précédents; ou

II) Il y a des doutes que la ou les personnes identifiées soient les bénéficiaires effectifs. "

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Et pourtant, dans une version différente de celle du concept anglo-saxon de ce qu'est réellement une fiducie (lire fiducie discrétionnaire), la loi définit comme bénéficiaire effectif:

A) Le fondateur (Settlor);

B) fiduciaires ou fiduciaires de fonds en fiducie;

C) Le conservateur, le cas échéant;

D) Les bénéficiaires ou, s'ils n'ont pas encore été déterminés, la catégorie de personnes dans l'intérêt principal desquelles le fonds fiduciaire a été créé ou exerce ses activités;

E) Toute autre personne individuelle qui détient le contrôle ultime de la fiducie par une participation directe ou indirecte ou par d'autres moyens. " Ces bénéficiaires effectifs sont soumis à un enregistrement qui doit être effectué conformément au règlement du registre central des bénéficiaires effectifs.

 

Le règlement sur le registre central des bénéficiaires effectifs entrera en vigueur à la fin du mois de novembre 2017 et comprend des obligations pour toute une gamme d'agents, notamment des avocats, des banques, des notaires, des bureaux d'enregistrement immobilier et autres.

 

Le RCBE est destiné à être une plate-forme en ligne où l'enregistrement d'un bénéficiaire effectif peut être effectué via un formulaire électronique, accessible en ligne, mais sans frais, bien que tout certificat délivré soit soumis à émoluments. Ce registre peut être obligatoirement consulté dans certaines situations, et par certaines entités (entités obligées comme expliqué ci-dessus et conformément aux dispositions des articles 3 et 4 de la loi 83/2017). Le non-respect d'une telle obligation obligatoire est passible de sanctions telles que l'impossibilité de transférer la propriété ou tout droit de propriété (article 37 du RCBE), ainsi qu'un délit passible d'une amende de 1000 à 50 000 euros ( Article 6 de la loi 89/2017). L'enregistrement sera annulé avec la cessation ou l'extinction de l'entité qui a généré l'enregistrement.

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La première déclaration sera faite dans un délai à définir par une ordonnance qui n'a pas encore été publiée, nous ne connaissons donc pour le moment que la date d'entrée en vigueur de la loi 89/2017 étant le 18 novembre 2017.

 

En ce qui concerne la propriété effective, la loi couvre un large éventail de sujets juridiques, y compris toute société résidente ou non résidente, à condition qu’elle soit dotée d’un numéro d’identification fiscale, y compris les représentations (succursales) de personnes morales non résidentes, comme ainsi que les fiducies (désignées ici comme fonds fiduciaires).

Les règles d'application se trouvent à l'article 3 du RCBE, qui tente de couvrir les types de sujets les plus différents.

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Ce sont ces sujets désignés par l'article 3 qui ont le devoir de déclarer les informations nécessaires sur les bénéficiaires effectifs, et dans le cas des fiducies, une telle obligation incombe au fiduciaire. Il convient de noter à l'article 5, paragraphe 2, et en ce qui concerne les fiducies, que la loi est destinée à couvrir à la fois les administrateurs légaux et les administrateurs de fait, avec une intention claire d'élargir autant que possible le champ d'application.

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S'agissant des personnes morales constituées, n'étant pas des personnes physiques, l'obligation incombe aux administrateurs, mais la loi fait toujours une présomption légale de représentation à l'égard des avocats, notaires et notaires à l'article 7.

Ainsi, la loi présume un mandat de représentation sans aucune indication de l'étendue de ce mandat, laissant un vide dangereux ouvert aux interprétations préjudiciables, établissant chez l'avocat, l'avocat, le notaire et le comptable agréé la possibilité de faire une déclaration sur la plateforme en ligne en respect du bénéficiaire effectif.

Pour effectuer l'enregistrement, il existe certaines informations obligatoires dont les détails sont énumérés à l'article 9 dudit régime. Ces informations varient selon le nom, la date de naissance, la nationalité, le numéro fiscal et même le représentant fiscal si l'entité ne réside pas au Portugal et en a nommé un. Les informations à fournir impliquent également des données très spécifiques sur l'identification de la personne qui déclare les informations.

 

Bien que le moment précis de la déclaration n'ait pas encore été fixé par ordonnance, le fait est que la déclaration initiale est établie à l'art. 12 du RCBE et qui devrait se produire avec la constitution ou la première inscription au registre central des incorporés (RNPC). En plus d'un enregistrement initial, il y aura également une confirmation annuelle des informations jusqu'au 15 juillet concernant les données qui y sont enregistrées sur le bénéficiaire effectif.

Les informations sur la liste des bénéficiaires seront accessibles au public sur une page électronique (encore à réglementer par l'ordonnance), et le numéro d'identification fiscale de l'entreprise NIPC sera en corrélation avec l'identification complète du bénéficiaire effectif, à quelques exceptions énumérées à l'article 22 du RCBE. La protection des données personnelles est garantie par les articles 27 et suivants du RCBE.

L'accès à ces informations sera pertinent pour les entités tenues par l'authentification dans le RCBE, vraisemblablement similaire à d'autres systèmes du même type, c'est-à-dire par une certification électronique qui est disponible pour les avocats, les notaires, les notaires et les professionnels.

Les autorités judiciaires, policières et fiscales y ont accès, établissant comme objectif ultime de cette législation la coopération internationale et la disponibilité rapide des informations obtenues par ce moyen.

 

Pour l'instant, la conséquence immédiate de la législation en vigueur est d'obtenir des informations détaillées. À partir des informations obtenues, les entités respectives, qu'elles soient policières, judiciaires ou fiscales, nationales ou autres, peuvent prendre des mesures dans certaines actions et procédures judiciaires. Ces actions peuvent être liées à l'origine des fonds, aux liens terroristes ou à la fraude fiscale (évasion fiscale).

 

En plus de ces créations législatives, la loi 89/2017 crée également des obligations pour le notaire et le registraire foncier lors du transfert de propriété. Ainsi, le mode de paiement, l'identification de l'entité bancaire, le numéro du chèque et la valeur du chèque doivent être inclus dans le document de transfert de propriété. Le notaire et le registraire foncier devraient consulter le RCBE avant de commencer à rédiger le document de transmission (par exemple) et devraient refuser de terminer le processus de transfert si l'obligation de terminer l'enregistrement de la propriété effective bénéficiaire n'a pas été remplie.

 

Portimão, Le 21 de Décembre de 2019

Marta Pargana Pereira

Avocat